こんにちは。契約書作成専門・小山内行政書士事務所代表の小山内です。
このページでは、契約書の基本のうち、契約書・契約の意味・定義とポイントについて解説しています。
契約書は、契約が記載された書面のことです。
また、契約は、2以上の当事者による、債権を発生させる合意のことです。
一般的な企業間取引の契約では、様々な理由により、契約書を作成するべきとされています。
このページでは、こうした契約書・契約の基本的なポイントについて、解説します。
契約書・契約とは？
【意味・定義】契約書とは？
契約書とは、契約内容を記載した書面のことです。
契約書とは、契約内容を記載した書面のこと。
契約書は、書面ですので、「取交す」ものであり、締結するものではありません。
このため、「契約書を締結する」という表現は誤りです。
また、契約書は、タイトルが「◯◯契約書」となっていなくても、原則として、法的拘束力を有します。
よくありがちな勘違いですが、念書・覚書・確認書・仮契約書も、法的拘束力がある契約書の一種です。
ちなみに、印紙税法における契約書の定義は、次のとおりです。
…契約書とは、契約証書、協定書、約定書その他名称のいかんを問わず、契約(その予約を含みます。以下同じ。)の成立若しくは更改又は契約の内容の変更若しくは補充の事実(以下「契約の成立等」といいます。)を証すべき文書をいい、念書、請書その他契約の当事者の一方のみが作成する文書又は契約の当事者の全部若しくは一部の署名を欠く文書で、当事者間の了解又は商慣習に基づき契約の成立等を証することになっているものも含まれます。
引用元: No.7117 契約書の意義｜国税庁
【意味・定義】契約とは？
また、契約の定義は、学術的にはいろいろとありますが、一般的には、2者以上の契約当事者による、債権を発生させる合意のことをいいます。
契約とは、2者以上の契約当事者による2つ以上の対立する意思表示の合意であって、債権（場合によっては物権・準物権・身分に関するものも含む）を発生させることを目的としたものをいう。
契約は、「締結する」ものであって、書面ではありませんので、取交すものではありません。
このため、「契約を取交す」という表現は誤りです。
一般的な企業間取引における当事者間の合意は、ほとんどが契約に該当します。
契約も、契約書と同じように、「合意」や「確認」など契約とは別の用語や表現を使われていたとしても、法的拘束力が発生することがあります。
様々な契約の種類
契約は、次のとおり、その性質に応じて、様々な種類に分類することができます。
典型契約・非典型契約・混合契約
- 典型契約：民法で規定されている契約のこと。贈与契約（民法第549条）、売買契約（民法第555条）、交換契約（民法第586条）、消費貸借契約（民法第587条）、使用貸借契約（民法第593条）、賃貸借契約（民法第601条）、雇用契約（民法第623条）、請負契約（民法第632条）、委任契約（民法第654条）、寄託契約（民法第657条）、組合契約（民法第667条）、終身定期金契約（民法第689条）、和解契約（民法第695条）の13種類。
- 非典型契約：典型契約以外の契約。フランチャイズ契約、リース契約、ライセンス契約など。無名契約ともいう。
- 混合契約：2つ以上の型の契約が混じった契約。
有償契約・無償契約
- 有償契約：契約当事者の双方または一方に、経済的な費用負担・損失がある契約。
- 無償契約：契約当事者の双方に、経済的な費用負担・損失がない契約。
双務契約・片務契約
- 双務契約：契約当事者の双方が、債務を負担する契約。
- 片務契約：契約当事者の一方だけが、債務を負担する契約。
諾成契約・要物契約
- 諾成契約：当事者の合意だけで成立する契約。
- 要物契約：当事者の合意に加えて、その成立に一定の給付が必要な契約。
要式契約・不要式契約
- 要式契約：契約の成立のために、一定の方式（ほとんどの場合は契約書の作成）が必要な契約。
- 不要式契約：契約の成立のために、なんらの方式も必要がない契約。
一回的契約・継続的契約
- 一回的契約：1回の債務の履行を目的とした契約。売買契約・請負契約など。いわゆる「スポット」の契約。
- 継続的契約：継続的な債務の履行を目的とした契約。賃貸借契約、雇用契約、委任契約など。
基本契約・個別契約
- 基本契約：個別契約に適用される共通の契約内容を規定した契約。総括契約ともいう。
- 個別契約：個々の取引の契約内容について規定した契約。
本契約・仮予約
- 本契約：予約にもとづいて成立した契約。
- 仮予約：将来、一定の内容の契約を締結することを合意する契約。
有因契約・無因契約
- 有因契約：契約の成立になんらかの前提となる原因が必要な契約。
- 無因契約：契約の成立になんらの前提となる原因を必要としない契約。
契約は契約書がなくても成立する
契約は、原則として、口頭でも成立し、契約書の作成を必要としません。
例外として、契約書の作成が必要な契約は、すでに触れた「要式契約」の場合に限ります。
例えば、連帯保証契約は、書面でしなければ効果は生じません（民法第446条第2項）。
また、契約自体の成立には影響はありませんが、法律の規制（例：下請法第3条、建設業法第19条など）によって、契約書の作成を義務づけられた契約もあります。
原則として、契約は口頭でも成立する。ただし、例外として、要式契約の場合や、法律により作成が義務づけられている場合は、契約書の作成は必須。
ビジネスの世界では契約書が必要
契約書を作成する理由・目的は？
契約は口頭でも成立するとはいえ、それはあくまで民法上、つまり、学術的な次元の話です。
ビジネスの世界では、次のような理由・目的によって契約書が必要となります。
- 裁判になった場合の証拠を確保するため。
- 裁判となることを抑止するため。
- 民法の規定を変更し、修正し、または補完するため。
- 法律により規定された契約書を作成する義務を履行するため。
- 取引先からの契約書作成の要求に応じるため。
特に、企業間取引では、契約書は、事実上、必須であるといえます。
逆に、契約書がなければ、契約の存在そのものを含めて、明確にはなりません。
契約書を作成しないデメリット・リスクは？
ビジネスの世界では、契約書を作成しないことは、多くのデメリット・リスクとなります。
- 契約内容が客観的に明らかにならない。
- 訴訟のリスクが高くなる。
- ビジネスの実態に合わない法律に従わなければならない。
- 法律違反をしていないことを立証できない。
- 企業として信頼されない。
このように、契約書がないことのデメリットはいくつもあります。
これに対して、契約書がないことのメリットは、せいぜい、契約書を用意する一時的なコストがからない程度のものです。
契約書の作成・取交しに関する、一時的な金銭的・時間的・手続的な費用が発生しない。
そういう意味でも、ビジネスの世界では、契約書は、用意するに越したことはありません。
企業間取引では、事実上、契約書を作成することが必須となる。
